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民法论文(精选3篇)

作者:2018-08-01 02:09文章来源:未知
  民法论文范文一:
  
  论文题目:民法规范在行政法中的适用分析。
  
  摘要: 在我国,民法规范符合广大群众对公平、正义的理解,并且其内容相对完善,而在行政诉讼中有很多关于民法规范的行为,因此需要加强民法规范在行政法中的适应性。基于此,本文将阐述民法规范在行政法中适用的可行性,以类推适用、直接适用两种方式为切入点,探究民法规范在行政法适用的方式的,旨在完善我国的法律体系,为法律的发展提供参考。
  
  关键词: 民法规范; 行政法; 类推适用; 直接适用。
  
  实际上,法律法规的完善仅仅的相对而言的,无法达到绝对的完善,尤其在经济飞速发展的今天,如果行政法规的内容、体系发生漏洞,就会直接影响社会的发展,甚至影响社会的稳定性。因此,为了能够更好的维护社会安定,就需要全面构建更加完善的法律体系,充分展现法律的公平、公正的特点与精神。
  
  一、民法规范在行政法中适用的可行性。
  
  在分析民法规范在行政法中适应性的可行性,重点需要分析的内容就是是否存在违返宪法精神的内容,如果没有,则可以顺利的实施,如果有则要适当的修该民法规范的内容或是停止适用。对于民法规范在行政法中适用方式是来说,主要有类推适用与直接适用两种方式,下文会详细阐述,由于在我国大陆存在公法、私法两种法律形式,两者内容相互补充,对于社会的发展具有重要意义。
  
  随着社会的发展,公法与私法之间的互通性、共同性更加明显,同时为了能够落实立法精神,实现审理案件、处理案件正义性与公平性的目的,加强两种法律之间的融合。其中,将民法规范在行政法中适用就是主要的方式之一,能够充分实现立法规范的价值与作用,这与宪法精神具有高度的一致性。因此,将民法规范在行政法中适用具有较强的可行性,对于法律的完善、社会的发展具有重要意义。
  
  二、民法规范在行政法中适用的方式。
  
  ( 一) 类推适用方式。
  
  类推适用方式,实际上就是依据人们的主观意识、猜测,分析民法规范在行政法中适用存在的风险与不确定因素,由于主观意识较强,因此在实施的过程中其复杂程度较高。如果采取类推适用的方式,在开始适用以前需要制定具体且合理的规划,其目的就是进一步保证法律的公正性。落实适用规划的第一步就是要检测行政法中是否存在法律漏洞,其中是否存在具有争议的内容,然后再开展类推工作。
  
  如果行政法中的内容能够涵盖所有的案件,且内容不具有争议性,那么便可以将民法规范在行政法中类推; 如果行政法中存在一定的漏洞,不能解决所有的类型的案件,或者其内容具有一定的争议性,那么就需要及时确定漏洞的形式,及时查找民法规范中与之相似的内容、案件。在类推适用中,需要特别重视这一工作环节,只有确定行政法的漏洞以后,才能真正的开始类推适用工作。另外,在民法规范适用与行政法的过程中,还需要参照民法规范的内容。由于任何一个民事诉讼的案子都具有其自身的特点,不可能够完全相同,因此要严格遵照的法律法规的精神,针对不同的案件制定不同的解决方式,具体问题具体分析。通过这样的方式,能够充分发挥法律的公平性与公正性的特点,提高解决诉讼案件的质量与效率,促进法律不断完善,为维护社会安定提供保障。
  
  ( 二) 直接适用方式
  
  直接适用方式,就是将民法规范的内容直接引入行政法中,如在行政案件中直接使用民事规范来解决案件。但是,并非所有的案件可以采用直接适用的方式,根据民法规范的内容与行政法的内容,同时结合具体需求,通常可以采用以下三种方式实现直接适用的目的:
  
  第一种方式为法律技术性规定方式的适用,这种适用方式可以直接应用在民法规范适用于行政法中地面,不存在太多的特殊性,但其主要适用于具有法律技术约束的诉讼案件中。
  
  第二种方式就是一般法律原则的适用,一般来说这种适用方式能够在民法规范适用与行政法的过程中通用。例如: 在这一适用方式中,规定禁止适用反言、禁止自己裁定,必须诚实守信等基本原则,而这些内容都是在一般法律的适用中能够通用的,其中“诚实守信原则”是最长使用的内容,能够在一定程度上规范相关人员的在参与案件处理过程中的言行,实现法律公平公正的原则。
  
  第三种方式就是一般法律制度的适用,就是在不同的法律领域中,将民法规范直接适用于行政法中。例如: 如果在诉讼案件中出现不当的得力问题时,就可以直接采用民法规范中的一般法律来处理,但其实施的基础就是法律内容之间具有高度的共同性,否则无法实现民法规范在行政法中的适用目的[2].
  
  三、结语。
  
  综上所述,将民法规范在行政法律中适用具有较强的可行性,并且具有重要的意义,但需要采用恰当的方式完成适用的工作与目标。以此为基础,工作人员可以采用类推适用与直接适用两种不同的方式,每一种方式有其自己的优势与特点,需要根据实际需求选择正确的方式,全面实现民法规范在行政法中的适用,为我国法律的发展提供借鉴,更为实现中国梦贡献力量。
  
  民法论文范文二:
  
  论文题目:我国活体器官移植供体的民法保护。
  
  摘要: 我国活体器官移植技术近年来获得了长足发展,但是供体的民法保护依然是一个亟待解决的问题,结合我国现阶段的立法,分析其对供体保护在哪些方面,分析其中的缺失,并对我国的供体民法保护提出建议。
  
  关键词: 活体器官移植; 供体; 民法保护。
  
  一、我国活体器官移植的供体的民事权利保护的现状与问题。
  
  活体器官移植,即基于一定医疗目的,器官捐献者自愿捐献自己的器官,并由一定的医疗机构实施器官的摘取和植入行为的结合行为。
  
  活体器官移植技术在我国起步较晚,但经过几十年的探索,我国的活体器官移植技术的发展已得到国内外的一致认可。但由于发展起步较晚,与之相配套的法律保护并没有完善地建立起来。虽然我国出台了《人体器官移植条例》,但其并未上升到基本法律的层面,加上条例本身存在的一些问题,活体器官移植的供体的权益依然得不到良好的保障。
  
  ( 一) 我国民法对活体器官移植供体保护的现状。
  
  《人体器官移植条例》对供体的资格进行了限定:
  
  首先,供体必须是完全民事行为能力人,且限定为:“任何组织或个人不的摘取未满18 周岁公民的活体器官用于移植”①,这意味着我国是禁止未成年人未成年捐献器官的,即使在民法中将16-18 岁能够以自己的劳动作为主要生活来源的未成年人视为完全民事行为能力人,也不能成为活体器官移植的供体,此举在一定程度上保证了未成年人的权利。同时,我国法律也对器官捐献的供体与受体之间的关系进行了限定,将活体器官捐献的供体和受体的关系限定在有亲缘关系的范围内,在一定程度上减少了器官买卖等恶性事件的发生。
  
  除了对供体的资格进行限定,依据《人体器官移植条例》,我国活体器官移植的供体拥有以下权利:
  
  1. 自愿权。
  
  自愿权使得活体器官移植的供体拥有决定是否将自己的器官移植给他人的自由,任何人不得对其加以干涉,也不强迫他人捐献器官。
  
  2. 知情同意权。
  
  因为部分活体器官移植可能会对供体的身体造成一定的不利影响,因而,供体享有知情同意权是非常有必要的,供体在做出是否捐献自己器官的决定前,医疗机构必须告知供体相关的信息和知识,同时也应当告知在医疗过程中可能会发生的风险,供体据此决定是否捐献器官。这不仅是对供体知情权的保护,也是对供体的生命健康权的尊重。
  
  3. 撤销权。
  
  我国法律规定供体享有撤销权,这一规定保护了活体器官移植供体的意思自治权利,供体可以决定捐献或者不捐献自己的器官,也有权利在做出捐献自己的器官的决定后撤销它,任何人不得加以干涉,这项规定直接保证了供体的意思自治,同时也是对供体生命健康权的又一重保护。
  
  ( 二) 我国活体器官移植供体的民法保护中的问题。
  
  虽然我国法律对供体所享有的各项权利进行了规定,但依然存在一些问题。
  
  对供体的权利保障,不仅要保障其决定是否捐献权的自由,也应对其在捐献器官后的健康权予以保护。
  
  然而我国现行法律在此仍有欠缺: 首先,我国法律规定器官移植是绝对无偿的,这一点在大多数国家中的规定也是相同的,但是器官移植绝对无偿规定逐渐显现其问题,例如: 供体的健康权无法得到后续保障,如日后其身体因器官移植出现问题,供体只能用自己的资源来解决这一问题,这项规定于供体的利益从长久来看是不利的。因而,规定器官捐献绝对无偿不仅会造成供体的权利不能得到很好的保护,也有可能滋生器官买卖行为,违背该项规定制定的初衷。
  
  同时,我国法律对器官捐献的民事责任承担的规定模糊,相关规定只对医疗机构的过错进行了承担民事责任的规定,但相关赔偿标准都没有具体规定; 对受体应当承担的民事责任没有具体规定,如果遇到受体恶意欺骗供体捐献器官等情况供体很难主张权利。对民事权利承担的模糊在一定程度上造成了供体维权难,不利于保障供体的权利。
  
  二、对于我国现阶段活体器官移植中的问题的建议。
  
  结合我国现阶段立法情况以及在供体权利保护中产生的问题,我提出以下建议:
  
  首先,应当建立器官捐献合理补偿机制,供体可以因其器官捐献得到适当的补偿以保障其后续的治疗与生活。此举不仅能在一定程度上保障供体在捐献器官后的后续权利,也可以在一定程度上解决供体的后顾之忧,打消供体捐献器官的顾虑。当然,合理补偿机制需要得到规范,应当细化补偿标准,这样能够在保障供体后续权利的同时,防止恶意骗取补偿金的事件。
  
  其次,法律应当明确活体器官移植中相关民事权利的承担,不仅明确医疗机构的责任,也应当明确受体应当承担的民事法律责任,法律应当及时明确受体应当承担的侵权责任,便于供体追责,保护自己的权利。
  
  三、结语。
  
  我国现阶段的对活体器官移植供体的保护已具雏形,但是依然有一些问题需要解决,一些规定亟待完善,相信将这些规定完善之后,我国供体的权利会得到更好地保护,我国活体器官移植制度也能得到进一步完善。
  
  民法论文范文三:
  
  论文题目:宪法与民法关系在中国的演变。
  
  摘要:宪法与民法具有不同的调整对象与功能,但在价值体系与规范体系上民法受宪法的制约,成为宪法的“具体化法”.本文以学术文献为基础,梳理了宪法与民法关系的历史演变,力求为宪法与民法关系的合理解释提供学理基础,倡导通过学术对话寻求学术共识。
  
  关键词:宪法 民法 本土化 公法 私法。
  
  从法学史的发展与法律文化传统看,宪法与民法关系在中国的演变大体经过了四个阶段,即“陌生人”阶段、“母子”阶段、“分化”阶段与“回归宪法”阶段。四个阶段的划分主要以宪法与民法关系在学术演变史上的相互影响为基础,以学术发展脉络中出现的学术观点为主要学术评价依据,在近百年中国法学的发展中孕育了不同的思想、不同的学说与不同的理论。但学说作为“学术上自成系统的主张、理论”,不同于通常所说的学术或者思想。在宪法与民法关系上,中国法制近代化是首先从宪政理论移植开始的,宪法学说自然也起源于清末民初。从学说史的视角看,宪法与民法发展之间存在着内在的联系,一方面宪法的发展为民法提供价值基础与规范合法性的来源,另一方面民法的发展不断丰富宪法学说的内涵,使国家、社会与个人在“公权控制”与“私权保护”的整体框架下形成良性互动的内在机制。可以说,宪法与民法关系的学说成为中国法学史的重要组成部分,体现着中国法学的历史脉络与学术自主性。
  
  一、1949 年以前的宪法与民法关系。
  
  1949 年以前的宪法与民法关系很少引起学界普遍关注,很少引发学术争论。这是由于中国古代法律传统在近代化的过程中,主要受到罗马法系的影响,学术界大多承认公法与私法的二元划分。在这种二元划分的基础上较少直接涉及宪法与民法关系或者国家与社会关系,两者总体上处于“陌生人”阶段。
  
  中国民法学在兴起过程中借鉴了多个国家的民法学理论和制度,其中日本民法学对中国民法概念、理论体系的影响最为突出。辛亥革命后,国民政府设立的修订法律馆继续从事民律草案的起草工作,1925 年完成草案,1929 至1930 年间陆续颁布民法典总则、民法债编、物权编、亲属编和继承编。在此过程中,中国学者在继续翻译外国民法书籍的同时开始自主地编写民法学着作,同时思考民法与宪法、民法与政治等相关的命题。1917 年朝阳大学出版了系列法科讲义多达33 本,包括钟庚言着《宪法讲义大纲》、程树德着《比较宪法》和余棨昌着《民法总论》。1925 年第32 期《现代评论》刊载一篇书评,介绍商务印书馆新出版的一本民法学着作,即《中国民法纲要》。该书在民法学背景下专门探讨宪法问题,并将之作为第四部分,与亲属法、民法、商法并列。1928 年欧宗佑编的《民法总则》中谈到民法的法律地位时,引用了德国新宪法、奥地利新宪法的有关规定,并简单介绍了宪法与民法在法律地位上的相互关系。
  
  如果宪法与民法问题交织在一起,如何区分宪法问题与民法问题的界限? 当时部分学者们也做了一些理论思考,如丘汉平在《民法第一条疏义》一文中研究民法典第一条中的“民事”一词的含义,认为“民事”既“别于刑法事件”,又“别于行政事件”,还“别于宪法事件”.他对于“别于宪法事件”的解释是, “别于宪法事件,宪法与约法同为国家之根本法,其不同者,在于制定之形式及时间之久暂耳。基于宪法发生之事件,非民事,乃系政治问题,即使与民事有关之事件,也属宪法问题。故宪草中之种种人民权利义务,有非依法律不得限制之规定。
  
  进入20 世纪30 年代后,宪法学界一方面继续强调宪法作为国家根本法的作用,另一方面对作为公法的宪法与作为私法的民法关系进行讨论,确立”国家根本法一元化“,不主张”国家根本法二元化“.多数学者在规范体系中不区分国家与社会的关系,也不主张严格区分公法与私法,认为私法中也包含着公法因素。如阮毅成在《比较宪法》中认为,宪法是立宪国家的基础,普通法律不能无视规定国权之组织及作用的根本法。同时认为,”向来传统的解释说,法律有公法与私法的分别,而宪法为公法也,是错误的。法律均是社会生活中不可破的规律,又都是自社会事实而来,故亦是客观的。
  
  二、20 世纪50 至70 年代的宪法与民法关系。
  
  在20 世纪50 年代,宪法学者们坚持“宪法是国家和社会的根本法”的观念,没有探讨宪法与民法关系。其原因是: 一方面,当时1954 年宪法刚刚颁布,国家生活是基本的生活方式,不存在独立的社会领域。1956 年党的八大召开以后,曾提出制定民法、刑法等任务,到1956 年底,以1922 年苏俄民法典为蓝本,草拟了一个由总则、所有权、债、继承共4 编500 余条组成的民法典草稿。〔29〕但由于否定公法与私法的界限,在一切国家生活“公法化”的趋势下,民法问题无法进入宪法学体系之中,二者仍处于相互隔绝状态。另一方面,20 世纪50 年代仍然是建立国家秩序的时期,在国家体制的塑造中民法并不是国家建设的首要任务。
  
  到了20 世纪60 年代,1954 年宪法确定的基本原则受到破坏,法制建设步履维艰,到了“文革”时期社会处于“无法无天”的境地。
  
  三、20 世纪80 年代的宪法与民法关系。
  
  进入20 世纪80 年代后,为了建立与改革开放相适应的法律体系,我国又恢复了民法典的起草工作。1979 年11 月,全国人大常委会法制委员会组建了民法起草小组,开始第三次民法典的起草工作。到1985 年5 月,先后草拟四稿民法典草案。但考虑到民法典制定可能遇到的一些复杂问题,起草小组调整原来的思路,以民法典草案为基础制定了1986 年民法通则。围绕当时的民法草案,政界、学界关注了民法起草过程中可能涉及的一些宪法问题。彭真在1981 年5 月召开的民法座谈会上提出了民法起草与中国实际、民法的立法与宪法关系等问题。他指出: 我们的民法是中华人民共和国民法,不是苏联、东欧的民法,也不是英美、欧洲或者日本的民法,我们的民法要从中国实际出发。“如果说什么是民法的母亲的话,就法律体系本身来说是宪法”.《民法通则》第1 条明确写“本法是依照宪法制定”,确立了民法通则的宪法基础,也为宪法学与民法学的交流提供了话语体系。民法学者们对民法通则的宪法依据问题没有提出质疑,认为“根据我国新宪法第62 条的规定,我国民法是社会主义法律体系中的一个基本部门法”,“根据我国新宪法的规定,民法的基本原则主要有以下几条……”.当时争论的主要焦点是,民法是“公法”还是“私法”的问题。佟柔教授认为, “我国民法是社会主义民法,是公法”,并认为“那种民法只是调整公民之间的相互关系的‘私法’观点,在方法论上也是错误的”.对此,谢怀拭教授提出民法是私法的观点。在当时的历史条件下,这一争论体现了学界自由的学术氛围,同时也反映出民法学者在特定政治环境下的一种策略性选择。
  
  四、20 世纪90 年代的宪法与民法关系。
  
  放,社会主体期待合理划分公私领域、国家与社会领域,强化对私权的保障。在法学界,尤其是民法学界,又重新提出公法与私法的划分问题。在公法与私法划分的价值重新得到肯定之后,民法学者们强调弘扬私权,论证私法( 民法) 的自主地位,提出民法要从宪法的“统治”下摆脱出来,与宪法价值保持距离,出现了所谓相互“分化”的现象。因此,这里所谓的“分化”实际上是指部分民法学者试图论证宪法与民法“二元化”,使之成为与“国家的根本法”相并列的“社会的根本法”.于是,自20 世纪90 年代初宪法学界与民法学界出现了“民法优位说”、“宪法-民法同位说”和“宪法优位说”等不同的学说。
  
  五、进入21 世纪以来的宪法与民法关系。
  
  进入21 世纪后,宪法与民法关系总体上进入“回归宪法”的阶段,在共识与分歧中积极开展学术对话,在回归宪法的过程中寻求学术共识,呈现日益活跃的学术研究。
  
  六、结语: 宪法与民法关系的未来。
  
  随着民法典编篡工作的深入,有关宪法与民法关系的研究将成为未来几年中国法学界的重大课题。我们基于历史发展的脉络,要以本土文化与传统为基础,把两者关系理论化、具体化,为民法编篡工作提供智力支持。在民法典编篡问题上,我们需要打破学科界限,同时关注国际学术界的新的理论发展动态,不要仅仅囿于本土化的法学问题。
  
  总之,在“依宪治国”的背景下,学界要寻求共识,将宪法精神体现在民法典编篡的过程之中,排除各种非学术的干扰。要坚持学术共识与法律常识,加强理论论证,尊重学术逻辑,开展学术对话,推动法治的发展与学术的进步。

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